من
الثمن نسبته إلیه کنسبة الأرش إلی قیمة العین، و یحتمل أن یضاربهم فی تمام
الأرش {160}، فإذا کان الثمن عشرة و قیمة العین عشرین و أرش النقصان
أربعة،- خمس القیمة- فعلی الأول یضاربهم فی اثنین و علی الثانی فی أربعة و
لو فرض العکس بأن کان الثمن عشرین و القیمة عشرة و کان الأرش اثنین- خمس
العشرة- یکون الأمر بالعکس یضاربهم فی أربعة علی الأول و فی اثنین علی
الثانی و المسألة محل إشکال {161}، فالأحوط للبائع أن یقتصر علی أقل
الأمرین و هو الاثنان فی الصورتین {162}.[ (مسألة16): لو اشتری أرضا فأحدث فیها]
(مسألة16): لو اشتری أرضا فأحدث فیها بناء أو غرسا ثمَّ فلّس کان للبائع الرجوع إلی أرضه {163}، _____________________________ الجمع بین العوض و المعوض. {160}
هذا الاحتمال من العلامة، و أجاب فی جامع المقاصد عن إشکال لزوم الجمع بین
العوض و المعوض فی بعض الفروض بخروج المقام عن المعاوضة تخصصا، لأن المقام
من باب غرامة الفائت لا من باب المعاوضة حتی یلزم المحذور. {161}
تنزیلا للمقام بما ذکر فی غیره من أخذ تفاوت القیمة، و لکنه لا یخلو من
قیاس من اختلاف الموردین و لا نص و لا إجماع فی البین کما اعترف به و إنما
بنیت المسألة علی الظنون الاجتهادیة القابلة للنقض و الإبرام و بسط الکلام. {162}
بناء علی کون المورد من موارد أخذ التفاوت، و لکن تقدم أنه لا یخلو من
شبهة القیاس فی البین و لا دلیل یصح الاعتماد علیه فحینئذ یکون الاحتیاط فی
التخلص بالتصالح و التراضی. {163} لصدق انها عین ماله مضافا إلی الإجماع.