نام کتاب : الروضة البهية في شرح اللمعة الدمشقية (سلطان العلماء) نویسنده : الشهيد الثاني جلد : 2 صفحه : 89
منشأهما حصول الغرض و هو تحريم الوطء- و انتفاء النقل الذي هو مورد
النص و هو الأقوى- و لا فرق في تحريم الثانية بين وطء الأولى في القبل و الدبر (ج 5/ ص 190) و في مقدماته من اللمس و
القبلة و النظر بشهوة نظر من قيامها مقام الوطء كما سلف و عدم صدق الوطء بها- فلو وطئ الثانية فعل حراما مع علمه بالتحريم- و لم تحرم الأولى لأن الحرام لا يحرم الحلال
و التحريم إنما تعلق بوطء الثانية فيستصحب- و لأصالة الإباحة- و على هذا فمتى أخرج
إحداهما عن ملكه حلت الأخرى سواء أخرجها للعود إليها أم لا و إن لم يخرج إحداهما
فالثانية محرمة دون الأولى- و قيل متى وطئ الثانية عالما بالتحريم حرمت عليه
الأولى أيضا- إلى أن تموت الثانية أو يخرجها عن ملكه لا لغرض العود إلى الأولى-
فإن اتفق إخراجها لذلك حلت له الأولى و إن أخرجها ليرجع إلى الأولى فالتحريم باق و
إن وطئ الثانية جاهلا بالتحريم لم تحرم عليه الأولى- و مستند هذا التفصيل روايات
بعضها صريح فيه و خالية (ج 5/ ص 191)
عن المعارض فالقول به متعين و به ينتفي ما عللوه في الأول- و لو ملك أما و بنتها و
وطئ إحداهما حرمت الأخرى مؤبدا فإن وطئ المحرمة عالما حد و لم تحرم الأولى و إن
كان جاهلا قيل حرمت الأولى أيضا مؤبدا- و يشكل بأنه حينئذ لا يخرج عن وطء الشبهة
أو الزنى و كلاهما لا يحرم لاحقا كما مر و خروج الأخت عن الحكم للنص (ج 5/ ص 192) و إلا كان اللازم منه عدم
تحريم الأولى مطلقا كما اختاره هنا.
الثانية لا يجوز أن يتزوج
أمة على حرة
إلا
بإذنها و هو موضع وفاق- فلو فعل بدون إذنها وقف
العقد على إجازتها و لا يقع باطلا لعموم الأمر بالوفاء بالعقد و ليس المانع هنا إلا
عدم رضاها- و هو مجبور بإيقافه على إجازتها كعقد الفضولي و لرواية سماعة عن الصادق
ع و قيل يبطل «لحسنة الحلبي: من تزوج أمة على حرة فنكاحه باطل» و نحوه «روى حذيفة
بن منصور عنه ع: و زاد فيها أنه يعزر اثنى عشر سوطا و نصفا ثمن حد الزاني و هو
صاغر» و تأويل البطلان بأنه آئل إليه على تقدير اعتراض الحرة خلاف ظاهره (ج 5/ ص
193) و رواية سماعة قاصرة عن معارضته و على البطلان ينزل عقد الأمة منزلة
المعدوم- و على إيقافه قيل للحرة فسخ عقدها أيضا كالعمة و الخالة و هو ضعف في ضعف
و جواز تزويج الأمة بإذن الحرة المستفاد من الاستثناء مختص بالعبد أو بمن يعجز عن
وطء الحرة دون الأمة- و يخشى العنت أو مبني على القول بجواز تزويج الأمة بدون
الشرطين- و إن كان الأقوى خلافه كما نبه عليه بقوله.
نام کتاب : الروضة البهية في شرح اللمعة الدمشقية (سلطان العلماء) نویسنده : الشهيد الثاني جلد : 2 صفحه : 89